在后一种语境下,当事人享受着诉讼的过程,他们利用这一手段来维护自己的权利。
比如,在合同关系中,如果要约人A向受要约人B提供了一个要约,那么,这个要约就创造了B接受要约的能力。如果我们仔细阅读霍菲尔德的相关著述,那么就会发现,他在分析复杂多义的right时采用了一个聪明的做法,那就是首先通过意义较为确定的duty来定位严格意义上的right。
对于一个自由民主社会而言,法律责任之所以重要,在于它是要求赔偿和行使惩罚权的正当性基础。但是,无论是英美法系还是欧陆法系,就严格意义上的法律责任或刑事责任而言,都只有一个统一的概念。但是,只要我们还没有忘记欧洲国家在集体主义和全能政府理论指导下的实践恶果,只要我们的宪法还承认私有财产不受侵犯,那么,我们就应该强调捍卫公民自由,倡导一种以有限政府理念为基础的责任本位论。笔者相信,实践是检验真理的唯一标准,中国法律人秉持这一信念必将能够为中国乃至世界的法律制度和法律理论作出卓越的贡献。梁慧星:《论民事责任》,《中国法学》1990年第3期,第64-70页。
如果该行为可归责于违法者,那么就应该对其施加刑罚,且所施加的刑罚应该与有责违法者构成的犯罪相适应。(12)由此可知,在该译著中,无论是duty还是obligation,同中文的义务或责任都没有严格的对应关系。我国构建家事调查员制度,应当规定家事调查员的身份来源和资格、家事调查员的委托、家事调查员的职责、家事调查报告的效力等主要内容。
2006年12月,最高人民法院发布的《关于批准未成年人案件综合审判庭试点工作方案中有关事项的批复》规定,我国未成年人案件综合审判庭应当受理的民事案件范围是:(一)当事人一方或双方为未成年人的民事案件。家事调查员制度在不同国家和地区的称谓不一,有的称家事法院调查官制度,有的称家事调查官制度,有的称专家评估制度或专家评估员制度。在涉及未成年人的民事司法中,许多法院建立了社会调查制度,有的称为社会观护制度,参与社会调查的人被称为社会观护员。陕西省西安市新城区人民法院的家事调查员来自人民调解委员会和社会工作服务机构,并由家事调解员兼任家事调查员。
社会调查是指运用观察、询问等方法从社会生活中收集资料、数据,了解社会事实的活动。在开庭审理时,家事报告只是法院在作出决定时考虑的证据来源之一,法院不受报告中所提任何建议的约束。
人民法院的家事调查员来自社区的热心群众。(16)2017年,广东省高级人民法院与广东省妇联联合颁布的《关于建立家事调查员制度的意见》规定,全省妇联组织负责建立家事调查员队伍并进行日常管理和工作统筹。家事法院调查官制度旨在让那些具有心理学、社会学等专门知识的调查官根据法院要求,对案件相关人员的性格、经历、生活情况、财产状况以及家庭和其他环境的情况等事实进行调查,运用医学、心理学、社会学、经济学和其他专业知识进行综合分析,并向家事法院报告调查结果。⑨家事报告由法庭向当事人正式公布,除了案件当事人和他们的律师外,家事报告不向其他任何人出示。
在家事审判事件的处理中,为了调整事件关系人的家庭环境及其他环境,家事法院认为必要时可以让家事法院调查官联络社会福利机构或者采取其他措施。家事调查员应当保持中立,如果家事调查员存在民事诉讼法上有关回避的情形,应当回避。在域外的家事司法中,为弥补法官知识、经验的不足,使得家事案件得到妥当处理,一些国家和地区规定了家事案件的社会调查或评估制度,建立了家事调查员制度。听审请求权是当事人的程序基本权,听审请求权保障是裁判具有正当性的基础。
在大约两年的培训期间里,要学习成为家事法院调查官的专门知识和技巧,在这期间,在被录用的家事法院还会进行大约一年的实务学习。虽然,英美法系一些国家将家事调查报告作为证据使用,家事调查员在法庭上要接受当事人双方的交错询问。
根据《澳大利亚家庭法》第62G条的规定,对于就未满18岁的子女的照管、福利或成长所提起的诉讼,法院可以指示家庭顾问向法院提交与诉讼有关的报告。这是因为这些意见和建议是家事调查员的个人意见,并不约束法院的裁判,法院不会直接依据家事调查报告中家事调查员的分析意见作出判决。
(2)社会参与型的家事调查员。家事案件专业化处理需要一支专业化的队伍,既需要一支专业化的审判队伍,又需要一支专业化的审判辅助人员队伍。(27)为保障当事人的听审请求权,在家事调查报告提交法院以后,法院斟酌家事调查报告裁判之前,当事人就家事调查报告中经过社会调查所记载的事实有权发表意见,即有权陈述意见或进行辩论。(18) 三、建立我国家事调查员制度的必要性 虽然我国部分法院开始探索实施家事调查员制度,但是由于我国现行立法并没有确立家事调查员制度,因此,家事审判方式和工作机制改革实践中家事调查员的身份地位、家事调查报告的效力等都可能受到合法性质疑。(17)在有的法院的家事案件的审理过程中,家事调查报告供法庭处理案件参考,家事调查报告并不作为证据使用,也不在裁判文书中出现。我国台湾地区在制定所谓家事事件法的过程中,参考日本与韩国立法例,规定了家事调查官制度。
如山东省武城县人民法院(2017)鲁1428民初727号荣某某诉张某甲变更抚养关系案民事判决中,法院认定事实时依据了家事调查报告中记载的事实。家事调查员的任职资格条件有哪些,不同国家和地区的法律规定不一样,我国司法实务中的做法也不一样。
(三)关于家事调查员职责的探索 在家事调查员制度探索过程中,各地家事调查员的职责不完全一样。根据《法国民事诉讼法典》第1072条的规定,如家事法官认为其所掌握的各项材料看来并不能充分了解案情,可以命令甚至依职权命令进行社会调查,且不妨碍其他证据调查措施。
在家事审判过程中,针对一些当事人诉讼意识较弱、诉讼能力有限以及证据难以固定等问题,法院委托家事调查员利用自身专业知识和社会经验,通过走访邻居、社区、工作单位等方式了解当事人的婚姻家庭状况等,向法院出具书面调查报告,出庭陈述意见,提出纠纷解决方案等,便于固定证据、查清事实、找准纠纷症结、更好地化解矛盾。关 键 词:家事调查员 家事司法改革 家事司法 家事诉讼法 family investigator family justice reform family justice family procedure law 家事案件的特殊性决定了法院处理家事案件的诉讼程序和诉讼机制具有特殊性,家事案件的妥善处理需要综合利用法学、心理学、社会学等多学科知识,需要心理学、社会学等相关专业人员的配合与协助。
根据台湾地区所谓少年及家事法院组织法第22条的规定,具有下列资格之一,可以任用为家事调查官:(1)经公务人员高等考试或公务人员特种考试司法人员考试相当等级之家事调查官考试及格。例如,江苏省南通市崇川区人民法院改革原来社工家事调查的方式,与辖区内的文峰街道仁爱社会工作发展中心合作,通过向社会购买服务的方式,委托社会团体对婚姻家庭、子女抚养、老人赡养等案件,以面谈、走访等多种形式,对当事人家庭情况、子女抚养现状、老年人赡养情况等特定事项进行调查,为案件审理提供参考依据。(3)未成年子女就监护、探视等涉及他们的事项的意见。2000年1月起,社会调查工作由法官承担改为由区青少年保护办公室来承担。
(一)关于家事调查员来源的探索 在全国的家事审判方式改革实践中,家事调查员的来源很多,甘肃省庆阳市华池县人民法院的家事调查员来自法院本身,即由原来的助理审判员和书记员担任家事调查员。(2)评估当事人或关系人会谈的可能性。
(4)人民法院处理家事案件需要调查的其他事项。(20)例如,2016年4月19日北京市石景山区人民法院开庭审理的变更抚养关系纠纷案中,家事调查员范大妈在庭审中宣读了自己所作的一份调查报告,该调查报告详细记录了她走访两个家庭并与小孩交谈的经过,对小孩的情况、个人意愿、父母双方的经济能力、家庭情况和有无恶习作了详细的描述,并透露出小孩不愿与父亲生活的原因之一是不喜欢父亲的女朋友。
家事诉讼中的社会调查是指对家庭状况进行的调查,以及在相应情况下,就父母双方或者其中一方在实现行使亲权方面所订计划的可能性进行调查。该机构独立于法院、社会服务、教育和卫生当局以及所有类似机构。
③ 日本家事司法中建立了家事法院调查官制度,④日本家事法院与日本地方法院的重大区别在于其建立了家事法院调查官制度,家事法院调查官是为了解决家庭纷争,灵活运用心理学、社会学、社会福利学、教育学等专门知识或技巧进行调查的家事法院的公职人员。2013年,深圳市宝安区人民法院和区妇联、司法局、民政局、团委等单位合作搭建起家事纠纷社会化解决平台,在全国率先推出家事调查员制度,家事调查员主要由具有法律从业经历或法学专业背景,擅长沟通和调查,熟悉社区事务,具有基层工作经历的人员担任。⑥参见冷罗生:《日本现代审判制度》,中国政法大学出版社2003年版,第291页。可见,我国家事调查员的来源模式呈现多样化:(1)法院职员型的家事调查员。
在家事调查报告作为法院处理家事案件的参考依据时,家事调查报告可能会对法院裁判时心证的形成产生一定影响,或者说家事调查报告在法院对当事人的权利义务等判定过程中产生一定影响,特别是在当事人双方对家事调查报告所记载的事实没有异议的情况下,该家事调查报告中记载的事实可以作为法院认定案件事实的依据或参考依据。注释: ①本文所说的家事诉讼法是指规定身份关系诉讼、与身份关系有关的财产关系诉讼以及家事非讼程序的法律规范的总称。
《儿童权利公约》第3条第1款规定,关于儿童的一切行动,不论是由公私社会福利机构、法院、行政当局或立法机构执行,均应以儿童的最大利益为一种首要考虑。近年来,在我国家事审判方式和工作机制改革过程中,一些法院开始了家事调查员制度的实践探索。
(24)参见吴瑾瑜主编:《两岸民事法理论与实务发展现况》,台北元照出版有限公司2014年版,第351页。(2)以适当方式征询10周岁以上的被抚养子女对抚养及探望的意愿或态度。
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